Совсем немного времени осталось до окончания 2024 года, а это значит, что можно начинать подводить его итоги. Мы решили не отставать от предновогодних веяний и совместно с партнерами из i-Digital собрали для вас основные события и тренды в регулировании рекламных рассылок, а также в правоприменительных кейсах.
Какие требования появились к рассылке рекламных сообщений и что изменилось за 2024 год?
1)Новые штрафы за рассылку спама и практика их применения
Весной 2024 года были увеличены штрафы за рассылку спама – нежелательной рекламы без согласия получателя (абонента). За нарушение требований о сборе согласий компаниям грозит штраф от 300 тысяч до 1 миллиона рублей.
Ранее мы уже рассматривали вопрос о том, каким образом и какие согласия нужно собирать для рассылки рекламных сообщений в целях исключения рисков наложения штрафов.
Как избежать штрафа (основные правила):
Получение согласий абонентов (пользователей мессенджеров, электронной почты) до направления им рекламных сообщений (ст. 18 Закона о рекламе; необходимость получения согласий также предусмотрена в ст. 44.1 Закона о связи);
Если в сообщениях передаются персональные данные - обязательно наличие согласия абонента на обработку персональных данных (ст. 6 Закона о персональных данных);
Содержание рекламного сообщения не должно нарушать общие требования к рекламной информации (ст. 5 Закона о рекламе).
❗️Требование о получении предварительного согласия на рассылку применяется не только к СМС-сообщениям, но и к сообщениям в мессенджерах (WhatsApp, Viber*, Telegram и т.д.) / по электронной почте / через Push-канал / через иные каналы в сетях электросвязи, что следует из официальных разъяснений Федеральной антимонопольной службы (ФАС), подготовленных и опубликованных службой в этом году.
* С 13 декабря 2024 года Viber заблокирован на территории РФ.
Так, ФАС на основании жалобы гражданина оштрафовало лицо, рекламирующее свои услуги посредством мессенджера WhatsApp, без получения согласия абонента, указав, что Закон о рекламе распространяется на все виды рекламных рассылок без исключений.
Ответственность может наступить также и за направление спама на электронную почту.
В частности, авиакомпания получила штраф от Смоленского УФАС в размере 100 тыс. руб. за направление рекламы в отсутствие согласия абонента. Еще пример см. в следующем разделе статьи.
Несколько кейсов по применению штрафов УФАС в новом размере:
1) Омское УФАС оштрафовало оператора связи на 600 тыс. руб., посчитав, что согласие было получено ненадлежащим образом («вшито» в договор; при этом абонент мог отказаться от рекламной рассылки только путем проставления отметки в поле «не согласен» / направления оператору уведомления, что, конечно же, делали не все абоненты);
2) Компания была оштрафована на 1 млн. руб. за направление абоненту рекламного сообщения; абонент был вынужден согласиться с рекламной рассылкой при подписании договора с банком для получения услуг, что нарушает положения Закона о рекламе.
❗️Не забывайте о том, что требования о получении предварительного согласия на рекламную рассылку в форме, которая не предусматривает возможность абонента отказаться от рассылки является неправомерным. Данным правилом не стоит пренебрегать, поскольку УФАСы регулярно привлекают к ответственности компании за фактическое принуждение абонентов (пользователей) давать согласия на рассылку рекламы.
Например, Санкт-Петербургское УФАС выдало предписание об изменении формы авторизации владельцу сети магазинов за невозможность оформления заказа без обязательного согласия на получение рекламных рассылок.
2) Взыскание абонентами морального вреда за незаконную рассылку
Если вы направляете абоненту сообщения после отказа с его стороны от получения сообщений / от обработки его персональных данных, то абонент вправе взыскать с вашей компании компенсацию морального вреда (в т.ч. за незаконную обработку перс. данных, вторжение в частную жизнь)*, а также штраф по закону о защите прав потребителей.
* Это право абонента предусмотрено ч. 2 ст. 38 Закона о рекламе.
Так, в деле по иску абонента в связи с получением им спама от сети ювелирных магазинов суд пришел к выводу о взыскании в пользу абонента компенсации в размере почти 100 тыс. руб.
В другом деле гражданин потребовал от общества возмещения морального вреда в размере 30 тыс. руб. за повторное направление рекламных e-mail сообщений (!) после выражения со своей стороны отказа от их получения. На момент написания статьи финальное решение по делу (после отмены кассационным судом актов нижестоящих судов) не принято, но мы будем следить за развитием событий.
Как показывает практика, абонент может обратиться в суд с иском не только к заказчику рассылки, но и к оператору. Так, в одном из кейсов оператор не смог оспорить решение суда о взыскании компенсации морального вреда. Правда, размер компенсации невелик: речь здесь о 5 000 руб., хотя истец планировал взыскать все 500 000 руб.
❗️В случае взыскания компенсации с оператора, последний с большей долей вероятности потребует возмещения убытков в размере компенсации с инициатора рассылки.
В качестве примеров мы привели лишь несколько кейсов, которые показались нам наиболее интересными, однако есть устойчивая тенденция увеличения количества дел. Чтобы избежать увеличения финансовой ответственности, учитывайте риски взыскания абонентом компенсации морального вреда через суд. Как совет, проверяйте вашу базу рассылки более тщательно и своевременно исключайте номера абонентов, которые отказались от рассылки.
3) Новые требования к содержанию рекламных сообщений
реклама финансовых услуг
По данным ФАС около 15% всех нарушений в сфере рекламы за первое полугодие 2024 года связаны именно с незаконной рекламой финансовых услуг.
С весны 2024 г. действует правило: если в рекламе кредитов и займов есть процентные ставки, но нет диапазона полной стоимости кредита (займа) или если диапазон указан нечитаемым шрифтом (больше актуально для наружной рекламы, но к рекламным рассылкам также может применяться), то компании может грозить штраф от 600 тыс. до 1,6 млн. руб.
❗️Данные требования применяются также к микрофинансовым организациям (МФО).
После ужесточения требований к рекламе кредитов и займов банки начали активные рекламные кампании иных финансовых инструментов, особенно, вкладов, в связи с чем ФАС и Центральный банк начали подготовку к изменению правил рекламы банковских вкладов.
Отдельно отметим, что ФАС опубликовала разъяснения требований к рекламе финансовых услуг, которые используются для разработки общих подходов в практике разрешения дел управлениями ФАС.
реклама иноагентов
В марте 2024 года был введен запрет распространения рекламы информационных ресурсов лиц, признанных иностранными агентами. За нарушение данного требования возможен штраф в размере от 300 тыс. руб. до 500 тыс. руб. (для юр. лиц).
реклама криптовалюты
С августа 2024 года действует запрет на рекламу криптовалюты и товаров / работ / услуг в целях обращения криптовалюты (это связано с принятием закона о легализации майнинга в РФ). За нарушение этого требования предусмотрен штраф в размере от 100 тыс. руб. до 500 тыс. руб. (для юр. лиц).
Как видно, запреты в 2024 г. коснулись рекламы в финансовой и политической сфере. Наблюдается тенденция дальнейшего усиления контроля за сферой рекламы, в т.ч. путем увеличения штрафов за нарушение требований к рекламе.
4) Персонализированные сообщения в некоторых случаях признаются рекламными
Среди интересных кейсов 2024 г. мы хотели бы выделить дело, в котором Волгоградское УФАС признало рекламными сообщения с индивидуальными промокодами для получения скидок. В дальнейшем такой вывод поддержал и суд.
По утверждению УФАС, это первое дело, в котором информация, содержащая индивидуальные промокоды для каждого получателя (но нацеленная на продвижение на компании рынке) является рекламной. Этому способствовали:
массовый характер однотипной рассылки (более 800 000 СМС);
способ распространения (СМС, а не личный кабинет на сайте / в мобильном приложении).
При этом индивидуальный характер промокодов не повлиял на решение УФАС / суда.
В результате рассмотрения дела компании был назначен штраф в размере 200 тыс. руб.
Резюмируем:
2024 год был насыщен событиями в сфере регулирования рекламных рассылок: законодателем приняты существенные изменения (в первую очередь, увеличение штрафов за рассылку без согласий), а правоприменителем сформулированы разъяснения и сформирована практика, на которую необходимо обращать внимание и не забывать время от времени проводить комплаенс своих рекламных кампаний, чтобы не навлечь на себя риски получения штрафов.
Защита вашего бизнеса от штрафов за некорректные рекламные рассылки и другие нарушения в сфере цифровых коммуникаций – задача для профессионалов. i-Digital поможет настроить эффективные и законные рекламные кампании, а юристы i•legal проведут рекламный аудит и окажут юридическую помощь по иным вопросам в IT-сфере.
Следите за актуальными новостями в сфере IP/IT, которые команда i•legal ежедневно публикует в Telegram-канале.
Материал для вас подготовили юристы i•legal Антон Никифоров и Екатерина Маликова.